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注：以下考点详解和练习题源自法大法考《通用教材》。

不具认识可能性的违法性认识错误

01 知识点详解

不具认识可能性的违法性认识错误

(一) 事实认识错误与违法性认识错误的界定及后果

1. 事实认识错误，是对案件事实要素的认识错误，亦即，行为人主观上对各种不法要素(行为、对象、危害结果、因果关系，主体身份，时间、地点、方法;数额、次数、情节) 的认识，以及对违法阻却事由客观构成条件 (如假想防卫、假想避险等) 的认识，与客观发生的事实不一致。

行为人主观上对于成立某罪故意的必要认识要素 (如行为、对象、结果等) 产生认识错误、欠缺认识 (抽象错误) 时，会导致该罪故意不成立。对必要要素有认识(具体错误)，不影响故意成立。

2. 违法性认识错误(法律认识错误)，指行为人主观上对行为的刑法性质 (是否是犯罪)的认识错误，或者对行为、对象等要素的法律定性产生误认。通常表现为误将有罪行为认为是无罪行为而实施。

违法性认识错误不影响故意的成立，但不具认识可能性的违法性认识错误可以阻却责任(具有认识可能性的违法性认识错误不阻却责任)。

(二) 事实认识错误与违法性认识错误的区分: 是认错了事实还是弄错了事实的法律性质

区分二者，要看行为人是对事实本身认错了 (例如，将 A 对象误认为 B 对象): 还是对事实要素的法律定性弄错了 (例如，认识到了对象是事物 A，但误认为A 事物不是法律规定的对象;或者认识到A 行为，但误认为 A行为不是犯罪)。一般在违法性认识错误中，行为人对于事实(行为、对象、结果等) 没有认错，只是对法律定性 (事物、行为的法律定性) 认错了当然二者并非对立关系，也存在事实认识错误、违法性认识错误并存的情况。

(三) 违法性认识错误的定位

违法性认识不是故意的要素，违法性认识错误不会导致故意不成立。违法性认识是主观责任的要素，违法性认识错误会影响责任的有无和大小。

(四) 违法性认识错误分为两类

1. 具有违法性认识可能性 (社会公众在当时场景下能够认识到行为犯罪) 的违法性认识错误，不会影响责任有无，可能会影响责任大小。行为人仍然有罪。

2.不具违法性认识可能性 (社会公众在当时场景下也不能认识到行为犯罪) 的违法性认识错误，阻却责任。行为人无罪。

不具认识可能性的违法性认识错误的通常情形有:

(1) 由于通讯不发达、所处地区过于偏僻等原因，行为人不知法律的存在。

(2) 由于国家相关法律宣传、行政管理职能部门的懈怠，行为人对自己的行为是否违反特定领域的行政、经济法规，完全没有意识。

(3) 刑罚法规突然改变。

(4) 法律规范体系完全不同的外国人进入中国时间过短，对自己的行为可能违反法规范一无所知。

(5) 知道刑罚法规的存在，但由于法规之间有抵触，错误解释刑法，误以为自己的行为合法。

(6) 从值得信赖的权威机构(如司法机关) 那里获得值得信赖的信息或者阅读以前法院作出的判决，根据相关结论，认为自己的行为合法。

(7) 行为人知道，他人以前曾经实施类似行为，并没有得到刑罚的否定性评价，从而坚信自己的行为合法。

【考点归纳】

1.事实认识错误与违法性认识错误的区分：是认错了事实，还是弄错了事实的法律性质。

*2.违法性认识错误分两类：不具认识可能性(社会公众在当时场景下也不能认识到行为犯罪)的违法性认识错误，阻却责任，行为人无罪。具有认识可能性，仍然负责。

 

02 真金题带练

（2018年回忆版单选）甲以禁用方法猎捕了 30 多只猫头鹰，但是，甲并不知晓猫头鹰是濒危野生保护动物。关于甲的行为定性，以下说法正确的有

A.甲属于事实认识错误，主观上没有故意，不构成危害珍贵、濒危野生动物罪

B.甲具有故意，可构成危害珍贵、濒危野生动物罪

C.甲属于违法性认识错误，不能构成危害珍贵、濒危野生动物罪

D.甲对于犯罪对象没有认识，不能构成故意犯罪，可构成过失犯罪

【参考答案】

B